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如何认定广告植入合同中的不可抗力?

来源: | 作者: | 发布时间: 2020-05-21 | 次浏览

植入式广告旨在通过将产品或者服务融入电影、电视剧或者电视节目中,最终实现营销产品和服务的目的。《广告植入合同》是营销商、服务商与文化产业公司、影视公司所签订的,约定互相权利义务的合同。因涉及广告活动的事项受播出因素影响较大,通常合同是否能够正常履行难以预测、产生纠纷也难以避免、损失证明难于举证......因此,即便合同中约定违约后的处理方式,但如遇不可抗力,就违约责任的认定而言,仍是合同双方各执一词无法达成合意的焦点问题。

近日,长沙市岳麓区人民法院公开开庭审理了湖南御泥坊化妆品有限公司(以下简称“御泥坊公司”)与北京众智创想文化发展有限公司(以下简称“众智创想公司”)《电视剧广告植入合同》纠纷一案,就涉案合同中有关不可抗力的约定事宜,为认定履约人众智创想公司是否构成违约责任的主要构成要件。

御泥坊公司认为,众智创想公司未能在合同约定的时间内将“御泥坊”品牌在电视剧《半生缘》中植入,应属违约。依照合同约定,御泥坊公司享有单方解除合同的权利,众智创想公司应退还御泥坊公司已支付款项及总金额的10%的违约金。而众智创想公司则声称,合同履行期正是在建国70周年大庆的背景、环境之下,为配合主题宣传的排播调整,《半生缘》电视剧临时调整播出计划,未能在预定日期播出,实属突发状况,不是众智创想公司能力可影响范围。合同未能履行属遭遇不可抗力事件,众智创想公司对不能履行或不能及时履行该合同的行为不承担责任。

在《广告植入合同》中,就不可抗力条款的约定,真的可以成为履约人免责事由么?就此问题,笔者从如下三个层面进行简要分析:

首先,直接规束《广告植入合同》的法律,当属《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)。根据《合同法》规定,当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

不可抗力之约定相对于合同本身来说,是局部与整体的关系。不可抗力可以作为合同当事人免责事由,但该免责事由应以遵循诚信原则为基本,且被合同性质、目的、交易习惯、履约情况等制约。合同中所约定的不可抗力,通常会附带履约人负担的告知义务、减损义务等等。在上述案例中,御泥坊公司与众智创想公司所签订的《电视剧广告植入合同》系双方真实意思表示,内容合法,依法成立且有效,双方均应当按约履行各自义务。即便发生了合同条款中有关不可抗力的约定事由,也要综合考虑该事由免责应具备的条件以及其在该合同中的目的、地位等。

其次,不可抗力主要包括以下几种情形:自然灾害、如台风、洪水、冰雹;政府行为,如征收、征用;社会异常事件,如罢工、骚乱。就影视剧中广告植入合同中所约定的不可抗力,通常包括但不限于国家法规政策变化、自然灾害、核辐射、战争、文化行政部门政策变更(如限韩令)以及其他影响合同双方对其发生和后果不能合理地预见及避免的事件。

像新冠肺炎疫情爆发以来,原定电视剧的档期和安排均在不同程度上做了调整,影视剧播出安排客观存在受宣传政策影响的不可控性,如合同双方对于影视剧延迟播出设置了明确的免责事由,即应国家政策法律法规变化、政府行为、广播电影电视管理部门的政策、指令等原因而被影响或者延期的,不视为履约人违约,无需或无需全部承担违约责任。但这里要强调的是,不可抗力免责事由并非“免死金牌”,作为义务方,其应付将不可抗力的事由通知另一方的责任,并采取一切必要措施以减少因合同履行不能的损失。遭遇不可抗力事件一方未履行前述义务的,不能免除违约责任。

最后,未能依约履行一方除负有告知、减损义务之外,还应承担哪些证明责任呢?就上述案件而言,众智创想公司需提交充分证据证明国庆70周年与涉案电视剧未能播出存在必然联系。假使涉案电视剧系因政策原因导致不能如期放映,符合合同约定的不可抗力之规定,众智创想公司仍应证明其已按照约定告知御泥坊公司不可抗力事件,否则,便无法免除其违约责任。 

结语

总之,在《广告植入合同》中应就相应免责事由、违约责任明确、详尽约定。即便出现了合同约定中的不可抗力事由,作为合同履行义务方,也不能掉以轻心,应本着真诚信赖原则,将不可抗力因素及时告知对方,并积极承担减损义务等,一旦忽视这些,不可抗力将不能成为免责事由,且还需承担支付违约金的风险。